8月25日，資本邦了解到，曠視科技有限公司(下稱“曠視科技”)回復(fù)科創(chuàng)板二輪問詢。

圖片來源：上交所官網(wǎng)

在科創(chuàng)板第二輪問詢中，上交所主要關(guān)注公司員工經(jīng)濟受益權(quán)、協(xié)議控制架構(gòu)、實控人、營業(yè)收入、毛利率、研發(fā)支出資本化等七方面的內(nèi)容。

具體看來，關(guān)于協(xié)議控制架構(gòu)，根據(jù)招股說明書及問詢回復(fù)，目前由于發(fā)行人的部分業(yè)務(wù)屬于增值電信業(yè)務(wù)，存在外商投資準入限制，尚不滿足外商投資準入負面清單資質(zhì)的要求。所以公司采用協(xié)議控制架構(gòu)，具有必要性及合理性。2019年5月從北京曠視層面清退該等存在外資成分的股東時，上海云鑫與印奇及楊沐之間的咨詢服務(wù)協(xié)議，各方未就稅務(wù)補償約定有效期。

上交所要求發(fā)行人進一步說明：(1)結(jié)合上海云鑫與印奇及楊沐之間的咨詢服務(wù)協(xié)議的內(nèi)容，說明印奇及楊沐是否存在潛在稅務(wù)負擔，存在大額潛在負債，并視情況做出風險揭示;(2)結(jié)合《外商投資法》及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，進一步針對性地揭示通過協(xié)議控制架構(gòu)運營的相關(guān)風險。

曠視科技回復(fù)稱，根據(jù)印奇、楊沐及上海云鑫出具的書面確認文件，前述各方未曾就上海云鑫退出北京曠視相關(guān)事項簽署過《咨詢服務(wù)協(xié)議》。

2019年5月8日，上海云鑫與印奇及楊沐簽署《關(guān)于北京曠視科技有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議之補充協(xié)議》?！堆a充協(xié)議》主要修改了對《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》第3條股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價條款進行了補充約定。即：賣方上海云鑫自交割起放棄按照主協(xié)議約定向買方請求支付對價的權(quán)利。買方印奇及楊沐無需向賣方支付任何金額的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對價，買方也不因未向賣方支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價構(gòu)成主協(xié)議項下任何違約行為或向賣方承擔任何其他賠償責任。

就《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》第8條，各方進一步約定，賣方按季度預(yù)繳稅款時，買方及北京曠視將在賣方書面通知后的10個工作日內(nèi)向賣方支付等值股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易所產(chǎn)生的稅負及前述付款所產(chǎn)生的稅負的現(xiàn)金。

此外，如果在股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓使得賣方承受或發(fā)生任何其他稅款、費用與其他稅務(wù)責任(連同因此收取的任何利息、滯納金、罰金)以及由此造成的損失(包括但不限于由于稅務(wù)部門調(diào)整股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)稅金額的情形)，買方和北京曠視應(yīng)共同向賣方作出補償并使其不受損害。據(jù)此，買方和北京曠視同意共同向賣方補償因上述補充協(xié)議而需承受或發(fā)生的任何稅款。

由于上述協(xié)議安排為各方之商業(yè)安排，經(jīng)與上海云鑫確認，從謹慎的角度，公司估計北京曠視及印奇、楊沐可能面臨需要承擔的合同義務(wù)最大可能為3,708,341.67元。根據(jù)印奇、楊沐簽署出具的《關(guān)于投資人退出北京曠視的確認函》，印奇及楊沐自愿承擔因前述交易可能產(chǎn)生的全部稅負，自愿承擔前述補充協(xié)議項下給發(fā)行人及北京曠視產(chǎn)生的任何損失。因此，北京曠視在前述補充協(xié)議項下的稅款補償義務(wù)已全部轉(zhuǎn)移由印奇及楊沐履行。

公司已在《招股說明書(申報稿)》“重大事項”之“三、特別風險提示”之“(五)VIE架構(gòu)風險”及“第六節(jié)風險因素”之“八VIE架構(gòu)風險”之“(一)境內(nèi)外有關(guān)協(xié)議控制架構(gòu)的法律法規(guī)、政策環(huán)境發(fā)生變化可能引發(fā)的協(xié)議控制無法實現(xiàn)導(dǎo)致的架構(gòu)調(diào)整和經(jīng)營風險”部分補充披露如下：

“截至本招股說明書簽署日，中國境內(nèi)各級法院均未公布明確否認VIE協(xié)議等相關(guān)合同安排的合法有效性的司法判例，亦未有法律法規(guī)或發(fā)行人所在行業(yè)監(jiān)管部門明確認定各份VIE協(xié)議項下合同安排屬于法規(guī)規(guī)定的合同無效的法定情形。

因為我國法律法規(guī)賦予法庭及仲裁庭一定的自由裁量權(quán)以解釋適用法律法規(guī)，如果未來發(fā)行人通過協(xié)議控制架構(gòu)在中國境內(nèi)開展相關(guān)業(yè)務(wù)被中國法院、仲裁庭認定為不符合中國法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，則發(fā)行人的上述合約安排存在被審判機構(gòu)認定為無效的風險。

根據(jù)《中華人民共和國外商投資法》第四條和第二十八條規(guī)定的外商投資準入負面清單制度，以及《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定(2016年修訂)》的相關(guān)規(guī)定，經(jīng)營增值電信業(yè)務(wù)的外商投資電信企業(yè)的外方主要投資者應(yīng)當具有經(jīng)營增值電信業(yè)務(wù)的良好業(yè)績和運營經(jīng)驗(“資質(zhì)要求”)。根據(jù)《外商投資準入特別管理措施(負面清單)》(2020年版)的規(guī)定，增值電信業(yè)務(wù)(電子商務(wù)、國內(nèi)多方通信、存儲轉(zhuǎn)發(fā)類、呼叫中心除外)的外資股比不超過50%(“持股比例要求”)。

結(jié)合上述法律法規(guī)的規(guī)定，若中國境內(nèi)有關(guān)法律法規(guī)及行業(yè)監(jiān)管政策的規(guī)定及解釋發(fā)生變化，明確不允許發(fā)行人目前或未來開展的任何外商投資限制或禁止類業(yè)務(wù)采用VIE架構(gòu)，則可能導(dǎo)致發(fā)行人無法繼續(xù)通過VIE架構(gòu)控制境內(nèi)實體從事相關(guān)業(yè)務(wù)，發(fā)行人亦可能因此遭受撤銷VIE公司相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)營資質(zhì)(如《增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》)、終止或限制業(yè)務(wù)運營、征收罰金等行政處罰，或者需要調(diào)整業(yè)務(wù)架構(gòu)并解除相關(guān)協(xié)議控制架構(gòu)以滿足額外的監(jiān)管要求，進而可能對發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營和財務(wù)狀況產(chǎn)生不利影響。”

關(guān)于實際控制人，根據(jù)招股說明書及問詢回復(fù)，發(fā)行人實際控制人通過境外設(shè)立的境外信托控制持股平臺的方式實現(xiàn)對發(fā)行人的控制，目前實際控制人的境外信托架構(gòu)正在拆除中。上交所要求發(fā)行人說明：當前境外信托架構(gòu)拆除的最新進展，是否存在相關(guān)障礙;預(yù)計拆除后的控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股份權(quán)屬是否清晰，控制權(quán)是否穩(wěn)定、有效。

曠視科技回復(fù)稱，截至本回復(fù)報告出具日，根據(jù)Maples出具的法律意見，GagaandInch’s的直接股東已于2021年7月12日變更為印奇。印奇在境外搭建的信托正在辦理終止手續(xù)，不存在實質(zhì)障礙。

截至本回復(fù)報告出具日，根據(jù)Maples出具的法律意見，OpxitanHoldings的直接股東已于2021年6月21日變更為唐文斌。唐文斌在境外搭建的信托正在辦理終止手續(xù)，不存在實質(zhì)障礙。

截至本回復(fù)報告出具日，根據(jù)Maples出具的法律意見，YoumuHoldings的直接股東已于2021年6月21日變更為楊沐。楊沐在境外搭建的信托正在辦理終止手續(xù)，不存在實質(zhì)障礙。

信托拆除后，發(fā)行人的控股股東未發(fā)生變化，依然為GagaandInch’s、OpxitanHoldings和YoumuHoldings。根據(jù)Maples出具的境外法律意見，截至本回復(fù)報告出具日，印奇直接持有GagaandInch’s100%的股權(quán)，并通過GagaandInch’s控制發(fā)行人8.21%的股權(quán);唐文斌直接持有OpxitanHoldings100%的股權(quán)，并通過OpxitanHoldings控制發(fā)行人5.90%的股權(quán);楊沐直接持有YoumuHoldings的股權(quán)，并通過YoumuHoldings控制發(fā)行人2.72%的股權(quán)。

根據(jù)Maples出具的法律意見，三人持有的公司控股股東股權(quán)及控制的公司股權(quán)不存在質(zhì)押等他項權(quán)利負擔。

綜上，發(fā)行人控股股東和受控股股東、實際控制人支配的發(fā)行人股份權(quán)屬清晰。

根據(jù)印奇、唐文斌、楊沐2019年5月24日簽署的《一致行動協(xié)議》，自發(fā)行人成立之日，唐文斌、楊沐及其直接或間接控制的實體及信托在發(fā)行人董事會及股東大會審議相關(guān)事項時，均與印奇保持一致，若不能達成一致意見，應(yīng)當以印奇的意見為準。協(xié)議自2019年5月24日起開始生效，三人直接或間接持有發(fā)行人股份期間持續(xù)有效。根據(jù)協(xié)議約定，《一致行動協(xié)議》僅在經(jīng)印奇、唐文斌及楊沐三方書面同意的情況下方可修改和終止。通過前述一致行動安排，三人目前合計控制發(fā)行人241,807,640股A類股份，占發(fā)行人已發(fā)行總股本的16.83%，占全體股東可行使表決權(quán)的70.28%，對發(fā)行人構(gòu)成共同控制。

綜上，印奇、唐文斌及楊沐已各自直接持有發(fā)行人控股股東GagaandInch’s、OpxitanHoldings和YoumuHoldings的100%股權(quán);信托結(jié)構(gòu)的搭建與拆除并不影響印奇、唐文斌及楊沐所控制的發(fā)行人股份表決權(quán)的正常行使;信托結(jié)構(gòu)拆除后，印奇、唐文斌、楊沐依然擔任發(fā)行人董事，并通過《一致行動協(xié)議》繼續(xù)共同控制發(fā)行人。因此，該等控制穩(wěn)定、有效，不存在導(dǎo)致控制權(quán)不穩(wěn)定的相關(guān)風險。（墨 羽）